ВКЛЮЧЕНИЕ В ДОГОВОРЫ О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ СУБОРДИНИРОВАННЫХ ЗАЙМОВ БЕЗ ОГРАНИЧЕНИЯ СРОКА УСЛОВИЙ О КОНВЕРТАЦИИ ЗАЙМА В ОБЫКНОВЕННЫЕ АКЦИИ КРЕДИТНОЙ ОРГАНИЗАЦИИ И О НЕОБХОДИМОСТИ СОГЛАСОВАНИЯ С БАНКОМ РОССИИ ДОСРОЧНОГО ВОЗВРАТА СУБОРДИНИРОВАННОГО ЗАЙМА
Переоформление субординированного займа в обыкновенные акции кредитной организации происходит путем расторжения договора субординированного займа с целью направления денежных средств, полученных от расторжения договора, на оплату ее уставного капитала. Для этого кредитной организации необходимо получить согласие Банка России на расторжение договора, направив ходатайство о расторжении договора в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации.
Об этом Письмо Банка России от 01.07.2013 N 41-1-2-оэ/1245.
В рамках Положения Банка России от 28.12.2012 N 395-П ''О методике расчета и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций (''Базель III'')'' (далее - Положения N 395-П) под конвертацией субординированного займа в акции кредитной организации - резидента понимается переоформление (преобразование) субординированного займа в обыкновенные акции кредитной организации.
Переоформление субординированного займа в обыкновенные акции кредитной организации происходит путем расторжения договора субординированного займа с целью направления денежных средств, полученных от расторжения договора, на оплату ее уставного капитала. Для этого в соответствии с п. п. 3.1.8.1.2 и 3.1.8.4 Положения N 395-П кредитной организации необходимо получить согласие Банка России на расторжение договора, направив ходатайство о расторжении договора в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации (далее - территориальное учреждение Банка России).
При оплате уставного капитала кредитной организации за счет денежных средств, полученных от расторжения договора субординированного займа, зачета требований к кредитной организации, запрет на который налагается ч. 5 ст. 11 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 ''О банках и банковской деятельности'', не происходит.
С учетом вышесказанного включение в договор условия о переоформлении субординированного займа в акции кредитной организации правомерно.
Пунктом 2.3.4 Положения N 395-П устанавливаются условия бессрочных субординированных инструментов, исполнение которых происходит при снижении показателя достаточности базового капитала ниже 6,4%. К таким условиям относятся: прекращение обязательства по инструменту (по выплате суммы начисленных процентов по субординированному инструменту и (или) по выплате основного долга по субординированному инструменту) и (или) конвертация (с учетом определения, устанавливаемого абз. 8 пп. 2.3.4 Положения N 395-П) субординированного инструмента в акции (доли) кредитной организации. Данные положения направлены на обеспечение возможности использования инструмента в полном объеме для восстановления достаточности базового капитала до минимально допустимого уровня. Таким образом, Положение N 395-П дает возможность кредитной организации выбрать механизм (прекращение обязательств и (или) конвертацию), за счет которого обеспечивается использование инструмента в полном объеме для указанной цели.
При отсутствии в договоре субординированного займа условия о конвертации инструмента в обыкновенные акции в случае снижения значения достаточности базового капитала ниже 6,4% включение в договор условий, установленных в абз. 3 , 7 и 9 п. 2.3.4 Положения N 395-П, можно не осуществлять.
Под субординированным займом без ограничения срока привлечения понимается заем, по которому не наступает срок востребования. Реализация критериев, предусмотренных Базелем III, требует, чтобы в договоре займа было предусмотрено условие о том, что данный заем может быть досрочно погашен только по инициативе кредитной организации - заемщика. Кредитор не может требовать досрочного погашения такого займа. Вместе с тем если кредитная организация намерена досрочно погасить привлеченный субординированный заем, то в соответствии с п. 3.1.8.4 Положения N 395-П она обязана направить в территориальное учреждение Банка России ходатайство о согласовании досрочного погашения. В этой связи включение в договор бессрочного субординированного займа условия о невозможности без согласования Банка России досрочного возврата субординированного займа является обязательным.
В целях соответствия бессрочного субординированного займа требованиям Положения N 395-П договор займа должен содержать условия о том, что по взаимному соглашению сторон к договору применяется законодательство иностранного государства, право которого позволяет заключение договоров бессрочных долговых инструментов.
