В отношении дивидендов, выплачиваемых кипрской компании по акциям, полученным ею в качестве вклада в уставный капитал, не может быть применена 5%-ная ставка налога.
Об этом Письмо Минфина РФ от 20.01.2009 N 03-08-13.
В соответствии с пп. ''а'' п. 2 ст. 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее - Соглашение) дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в первом упомянутом Государстве в размере, не превышающем 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, фактически имеющее право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долл. США.
Как уже ранее сообщалось в Письмах Минфина России от 26.06.2003 N 04-06-06/Кипр и от 08.12.2003 N 04-06-06/Кипр, между компетентными органами Российской Федерации и Республики Кипр достигнуто общее понимание, что ''прямое вложение'' подразумевает как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца.
Никакой смысловой связи между фразой ''прямо вложило'', используемой в Соглашении , и термином ''прямые иностранные инвестиции'', используемым в Федеральном законе от 09.07.1999 N 160-ФЗ ''Об иностранных инвестициях в Российской Федерации'', не существует.
Понятие ''прямые инвестиции'' в различных национальных законодательствах определяется по- разному, что делает невозможным его использование в соглашениях об избежании двойного налогообложения.
Фраза ''прямо вложило'' указывает на способ осуществления инвестиции и предполагает осуществление такой инвестиции непосредственно самим бенефициаром. Понятие ''прямая иностранная инвестиция'', используемое для целей указанного Федерального закона, определяет вид инвестиции и ее размер в абсолютном или процентном выражении.
Следовательно, в отношении дивидендов, полученных кипрской компанией по акциям российской компании, приобретенным в результате прямого вложения, может быть применена 5%-ная ставка налога.
Относительно налогообложения дохода кипрской компании в виде дивидендов по акциям российской компании, поступившим в качестве вклада в уставный капитал данной кипрской компании от ее учредителя, сообщаем следующее.
Формирование уставного капитала кипрской компании в момент ее учреждения, в процессе которого осуществляется вклад одним из ее учредителей в виде акций российской компании, нельзя рассматривать как процесс покупки акций данной российской компании у их предыдущего владельца.
Следовательно, отсутствует как факт приобретения кипрской компанией данных акций при первичной или последующих эмиссиях, так и факт покупки акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца, а значит, отсутствует и факт прямого вложения средств в капитал компании, выплачивающей дивиденды.
Изложенная позиция Министерства финансов Российской Федерации, доводившаяся до ведомства Письмом от 08.12.2004 N 03-08-02/Кипр (копия прилагается), подтверждена судебной практикой (Решение Федерального Арбитражного суда Московского округа от 26.02.2006 по делу N КА-А40/762-06 , копия прилагается).
