Залогодержатель (кредитор) и залогодатель вправе самостоятельно определить в договоре о залоге дату возникновения права обращения взыскания залогодержателем на предмет залога и начала соответствующих процедур при ненадлежащем исполнении заемщиком обязательств по предоставленной кредитной организацией ссуде.
Об этом Письмо Банка России от 26.10.2011 N 15-1-3-9/4600.
В основе требований гл. 6 Положения Банка России от 26.03.2004 N 254-П ''О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности'' (далее - Положение N 254-П) к обеспечению заложен подход, в соответствии с которым обеспечение принимается для целей расчета резервов на возможные потери по ссудам при условии, что оно обладает достаточной ликвидностью, то есть в расчет резервов на возможные потери по ссудам обеспечение принимается по его текущей (справедливой) стоимости и при условии, что кредитная организация сможет реализовать предмет залога в срок, не превышающий 180 календарных дней со дня возникновения основания для обращения взыскания на залог.
Положение N 254-П не содержит норм, определяющих момент возникновения оснований для обращения залогодержателем взыскания на предмет залога. В соответствии с требованиями п. 2.3 Положения N 254-П кредитная организация самостоятельно определяет во внутренних документах по кредитной политике порядок расчета размера резерва на возможные потери по ссуде с учетом предоставленного заемщиком обеспечения. Внутренние документы по кредитной политике также должны содержать разработанные кредитной организацией правила и процедуры касательно сроков реализации предмета залога при ненадлежащем исполнении заемщиком обязательств по ссудной задолженности, обеспеченной данным залогом.
Залогодержатель (кредитор) и залогодатель вправе самостоятельно определить в договоре о залоге дату возникновения права обращения взыскания залогодержателем на предмет залога и начала соответствующих процедур при ненадлежащем исполнении заемщиком обязательств по предоставленной кредитной организацией ссуде.
Кроме того, специалисты Банка России отмечают, что в соответствии с нормами п. 1 ст. 339 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре о залоге помимо характеристик предмета залога также должен быть обязательно указан срок исполнения обязательства заемщика, обеспечиваемого данным залогом. В связи с этим полагаем некорректным изложенное предположение о возможности заключения залогодателем и залогодержателем соглашения об удовлетворении требований залогодержателя из стоимости предмета залога без привязки к срокам исполнения обязательств по кредитному договору и, как следствие, необходимости обращения залогодержателя в судебные инстанции. Так, залогодержатель вправе в соответствии с п. 2 ст. 349 ГК РФ на основании заключенного соглашения с залогодателем удовлетворить требования по не исполненным заемщиком обязательствам за счет реализации предмета залога во внесудебном порядке, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, в том числе п. 6 ст. 349 ГК РФ.
В случае если условия договора, определяющие порядок взыскания заложенного имущества для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора), не предусматривают четкого определения момента обращения взыскания на залог и начала соответствующих процедур при ненадлежащем исполнении заемщиком обязательств по ссуде, следует руководствоваться нормами ГК РФ, в соответствии с которыми момент возникновения прав на залог определяется кредитной организацией непосредственно в соответствии с п. 1 ст. 348 ГК РФ, то есть возникает в день, когда заемщик не исполняет обязательство по ссуде, обеспеченное залогом, при наступлении срока его исполнения.
В случаях, когда просрочка носит в соответствии с нормами пп. 2 и 3 ст. 348 ГК РФ несущественный характер, то есть допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества, и с момента последней просрочки заемщик выполнял свои обязательства по ссуде в надлежащем порядке, по мнению Департамента, принятый в качестве обеспечения залог может учитываться в полном объеме в целях формирования резерва на возможные потери по ссуде.
Во избежание возможных разночтений в случаях, когда договором о залоге (кредитным договором) не предусмотрено четкое определение момента обращения взыскания на залог, полагаем целесообразным кредитной организации предусмотреть во внутренних документах по кредитной политике подход к его определению в целях формирования резерва на возможные потери по ссуде, в том числе для дисконтирования стоимости принятого по ссуде обеспечения с соблюдением требований п. 6.6 Положения N 254-П.