Как известно, организации, имеющие филиалы и (или) представительства, не вправе применять упрощенную систему налогообложения (УСН). Об этом говорится в пп. 1 п. 3 статьи 346.12 Налогового кодекса (НК). То есть если налогоплательщик УСН создал филиал или представительство, он автоматически утрачивает право на применение спецрежима с начала того квартала, в котором данный филиал или представительство было создано (п. 4 статьи 346.13 НК).
Однако разберемся поподробнее, что же понимается под филиалом и представительством в данном случае. А, может, есть какая-то возможность остаться на спецрежиме?
Филиал и представительство – это обособленные подразделения организации
Согласно статье 55 Гражданского кодекса (ГК) представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту; филиалом также является обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения юридического лица и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Сами представительства и филиалы юридическими лицами не являются.
В соответствии с п. 2 статьи 11 НК обособленное подразделение организации – это любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. При этом рабочее место является стационарным, если оно создается на срок более одного месяца. Трудовой кодекс (статья 209) дает следующее определение рабочему месту: «рабочее место - место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя».
Несмотря на то, что НК говорит о «стационарных рабочих местах», а не о «стационарном рабочем месте», то есть использует множественное число, это не означает, что обособленным подразделением может быть признано только то, которое оборудовано двумя и более рабочими местами. Минфин в своих письмах не раз говорил о том, что филиалом (или представительством) признается и одно рабочее место.
После создания филиала или представительства организация обязана поставить его на учет в налоговых органах по месту его нахождения. При этом местом нахождения обособленного подразделения организации признается место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение.
В налоговый орган необходимо представить заявление о постановке на учет по форме №09-1-1, утвержденной Приказом МНС от 3 марта 2004 г. №БГ-3-09/178, а также копии свидетельства о постановке на учет головной организации. Предъявить вышеуказанные документы необходимо в срок в течение месяца с момента создания рабочего места. Нарушение срока постановки на учет в налоговом органе влечет согласно статье 116 НК взыскание штрафа в размере 5 тыс. руб., а если нарушение установленного срока превысило 90 дней, то штраф уже будет равняться 10 тыс. руб.
Налогоплательщик УСН решает создать филиал
Как уже говорилось, согласно установленному законодательству при создании филиала налогоплательщик будет вынужден перейти на иной режим налогообложения.
Филиал – это есть обособленное представительство организации. Такой вывод следует из ГК. А НК, в свою очередь, ни слова не упоминает о том, что же такое филиал (то же самое относится к представительству) – он только дает определение обособленного подразделения.
При этом существует очень интересный момент. В статье 55 ГК говорится: «Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица», а в статье 11 НК – «Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах…». Иными словами, не понятно, необходимо или нет указывать в учредительных документах филиал как обособленное подразделение организации?
НК этого не требует, значит, в учредительных документах можно ничего не указывать.
Этим-то как раз и может воспользоваться налогоплательщик УСН, решивший создать филиал и при этом остаться на спецрежиме.
Создав так называемый филиал, налогоплательщик просто не указывает его в учредительных документах, поскольку НК разрешает не отражать создание обособленного подразделения. В свою очередь ГК для признания филиала таковым обязывает налогоплательщика указывать в учредительных документах его наличие.
Из всего вышесказанного следует, что созданное налогоплательщиком УСН обособленное подразделение не может быть признано филиалом.
Внимательно прочитаем пп. 1 п. 3 статьи 346.12: не вправе применять УСН «организации, имеющие филиалы и (или) представительства». Про обособленные подразделения как таковые ничего не сказано, а значит, налогоплательщик УСН, создавший подразделение, но не в форме филиала и представительства, может спокойно продолжать применение спецрежима.
