ПОРЯДОК НАЧИСЛЕНИЯ НАЛОГОВЫМИ ОРГАНАМИ ШТРАФНЫХ САНКЦИЙ И ПЕНИ В СВЯЗИ С ПРИЗНАНИЕМ УТРАТЫ ПРАВА НА ПРИМЕНЕНИЕ УСН И ПЕРЕХОДОМ НА ОБЩИЙ РЕЖИМ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ

Обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового нарушения, признается выполнение налогоплательщиком или налоговым агентом письменных разъяснений по вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных финансовым органом или другим уполномоченным органом или их должными лицами в пределах их компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующих документов этих органов, которые по смыслу и содержанию относятся к налоговым периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, вне зависимости от даты издания этих документов).

Об этом Письмо УФНС России по г. Москве от 08.12.2011 N 16-15/119163@.

В соответствии со ст. 346.11 Налогового кодекса РФ УСН применяется организациями наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством РФ о налогах и сборах. Переход к УСН или возврат к общему режиму налогообложения осуществляется организациями добровольно в порядке, предусмотренном гл. 26.2 НК РФ.

Согласно п. 2 ст. 346.11 НК РФ организации, применяющие УСН, не признаются плательщиками налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным п. п. 3 и 4 ст. 284 НК РФ) и налога на имущество организаций. Организации, применяющие УСН, не признаются плательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на таможенную территорию России, а также НДС, уплачиваемого в соответствии со ст. 174.1 НК РФ.

На основании п. 1 ст. 346.13 НК РФ организации, изъявившие желание перейти на УСН, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на УСН, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление. Организации в заявлении о переходе на УСН сообщают о размере доходов за девять месяцев текущего года, о средней численности работников за указанный период и остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов по состоянию на 1 октября текущего года.

Переход организации на УСН производится на основании заявления налогоплательщика и не требует каких-либо разрешений от налогового органа.

Порядок и условия начала и прекращения применения налогоплательщиками УСН установлены ст. 346.13 НК РФ.

На основании пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ не вправе применять УСН организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25%.

В представленном обществом заявлении не оспаривается, что с 1 января 2010 г. по 27 мая 2011 г. участниками являлись юридические лица, доля участия которых превышала 25%.

Таким образом, общество, в нарушение требований пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, ошибочно перешло на применение УСН.

Поскольку у налогоплательщика отсутствовало право на применение УСН, то общество обязано было уплачивать налог на прибыль организаций, налог на имущество организаций, НДС, а также представлять декларации, расчеты по указанным налогам и бухгалтерскую отчетность.

В соответствии со ст. 346.13 НК РФ налоги общего режима исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций.

Согласно ст. 106 Налогового кодекса РФ налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое НК РФ устанавливает ответственность.

В силу ст. 109 Налогового кодекса РФ обстоятельством, исключающим привлечение налогоплательщика к налоговой ответственности, является отсутствие вины.

В пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ установлено, что обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового нарушения, признается выполнение налогоплательщиком или налоговым агентом письменных разъяснений по вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных финансовым органом или другим уполномоченным органом или их должными лицами в пределах их компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующих документов этих органов, которые по смыслу и содержанию относятся к налоговым периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, вне зависимости от даты издания этих документов).

При этом пени, начисленные за несвоевременную уплату налогов по общему режиму налогообложения, подлежат уплате ( Определение ВАС РФ от 29.01.2009 N ВАС-17613/08).