ПРИЗНАНИЕ СДЕЛКИ МЕЖДУ ВЗАИМОЗАВИСИМЫМИ ЛИЦАМИ, В КОТОРОЙ ОДНА ИЗ СТОРОН НЕ ЯВЛЯЕТСЯ НАЛОГОВЫМ РЕЗИДЕНТОМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, КОНТРОЛИРУЕМОЙ ВНЕ ЗАВИСИМОСТИ ОТ РАЗМЕРА СУММЫ ДОХОДОВ, ПОЛУЧЕННЫХ ПО ТАКОЙ СДЕЛКЕ

Сделки между взаимозависимыми лицами, в которых одна из сторон не является налоговым резидентом Российской Федерации, признаются контролируемыми вне зависимости от размера суммы доходов, полученных по таким сделкам.

Об этом Письмо Минфина России от 03.10.2012 N 03-01-18/7-135.

Согласно п. 2 ст. 105.14 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) сделка между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которой является Российская Федерация, признается контролируемой (если иное не предусмотрено п. п. 3 , 4 и 6 указанной статьи ) при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных указанным пунктом .

В связи с тем что Кодекс не раскрывает содержание понятия налогового резидентства организации, в рассматриваемой ситуации при решении вопроса о налоговом резидентстве организации считаем необходимым руководствоваться положениями Соглашения от 29.05.1996 между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество (далее - Соглашение).

Пунктом 1 ст. 4 Соглашения предусмотрено, что понятие ''резидент договаривающегося государства'' означает любое лицо, которое по законодательству этого государства подлежит в нем налогообложению на основе своего местожительства, своего постоянного местопребывания, места своей регистрации в качестве юридического лица, места нахождения своего руководящего органа или иного аналогичного критерия.

Согласно п. 1 ст. 5 Соглашения постоянное представительство означает постоянное место предпринимательской деятельности, через которое деятельность предприятия осуществляется полностью или частично.

В свою очередь, в соответствии с п. 3 ст. 4 Соглашения в случае, если согласно положениям п. 1 указанной статьи лицо, иное, чем физическое лицо, является резидентом обоих договаривающихся государств, то оно считается резидентом того договаривающегося государства, в котором расположен его фактический руководящий орган.

Учитывая изложенное, основания для применения в рассматриваемой ситуации положений п. 2 ст. 105.14 Кодекса отсутствуют.

Одновременно сообщается, что в соответствии с п. 1 ст. 105.14 Кодекса контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами (с учетом особенностей, предусмотренных указанной статьей).

При этом положениями ст. 105.14 Кодекса особенности в виде требований к размеру суммы доходов по сделкам между взаимозависимыми лицами, в которых одна из сторон не является налоговым резидентом Российской Федерации, в целях признания таких сделок контролируемыми не предусмотрены.