НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ ДОХОДОВ ИНОСТРАННОЙ ОРГАНИЗАЦИИ, ПОЛУЧЕННЫХ ПО ДОЛГОСРОЧНОМУ ДОГОВОРУ С РОССИЙСКОЙ ОРГАНИЗАЦИЕЙ НА ОКАЗАНИЕ УСЛУГ ПО АНАЛИЗУ, РАЗРАБОТКЕ ОБНОВЛЕНИЯ, МИГРАЦИИ ДАННЫХ

Если иностранная компания оказывает услуги по миграции данных, контролю и консультационные услуги по внедрению на территории Российской Федерации обновления программного обеспечения, используемого в производственной деятельности российской организации, регулярно на основе заключенного долгосрочного договора с данной российской организацией в течение нескольких налоговых периодов, то такая деятельность иностранной компании может рассматриваться как приводящая к образованию постоянного представительства на территории Российской Федерации.

Об этом Письмо Минфина РФ от 26.03.2010 N 03-08-05.

В соответствии с Комментариями к Модели конвенции Организации Экономического Сотрудничества и Развития по налогам на доход и капитал, на основе которой Российской Федерацией заключаются с иностранными государствами соглашения об избежании двойного налогообложения, а также имеющейся практикой применения соглашений об избежании двойного налогообложения термин ''доходы от авторских прав и лицензий'' не включает платежи, производимые за отчуждение прав на программный продукт, то есть за передачу полного права владения программным продуктом, а также платежи за предоставление услуг по внедрению данного программного продукта, разработке обновления и за предоставление консультационных услуг по обновлению программного обеспечения.

Такого вида платежи, в том числе перечисляемые иностранному предпринимателю, квалифицируются как его прибыль от осуществления предпринимательской деятельности и подлежат налогообложению в Российской Федерации в соответствии с положениями статьи, регулирующей налогообложение прибыли от предпринимательской деятельности, соответствующего соглашения об избежании двойного налогообложения при условии, что такая деятельность привела к образованию постоянного представительства на территории Российской Федерации. Если предприятие осуществляет предпринимательскую деятельность через постоянное представительство на территории Российской Федерации, то его прибыль может облагаться налогом в Российской Федерации, но только в той части, которая относится к этому постоянному представительству.

Критериями, по которым определяется факт образования постоянного представительства иностранной организации на территории Российской Федерации, являются следующие.

Как правило, все соглашения об избежании двойного налогообложения содержат определение термина ''постоянное представительство'', который означает постоянное место деятельности, через которое предприятие одного Договаривающегося государства полностью или частично осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся государстве.

Определение, таким образом, содержит следующие условия:

1. существование места деятельности;
2. это место деятельности должно быть ''постоянным'', то есть должно быть установлено в определенном месте с определенной степенью постоянства;
3. осуществление коммерческой деятельности предприятия через постоянное место деятельности.